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商標為什么必須具有顯著性？

返回列表 來源：盛陽專利發布日期：2020-08-21 14:01:00

商標顯著性適用《商標法》第9條“申請注冊的商標，應當有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突”。《商標法》第十一條 “下列標志不得作為商標注冊：僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；缺乏顯著特征的”。《商標審查標準》第二部分“商標顯著特征的審查”。

商標為什么必須具有顯著性？

不具備顯著性的商標在商標注冊申請評審中，會被作為絕對理由駁回申請。

商標的顯著性不僅包含識別性，還包含與其他商標的區別性，即商標區分商品（服務）的來源。但顯著性是一個抽象的不確定的法律概念，商標法不可能窮盡商標缺乏顯著性的情形。因此，我國商標局在商標審查實踐的基礎上，制訂了商標顯著性審查標準，在商標審查標準中，商標顯著特征的判定應當綜合考慮構成商標的標志本身（含義、呼叫和外觀構成）、商標指定使用商品、商標指定使用商品的相關公眾的認知習慣、商標指定使用商品所屬行業的實際使用情況等因素。

商標具備識別性是其獲得注冊保護的前提條件，如果“商標”缺乏識別性，就不能承擔其區分商品或者服務來源的功能，也不能達到與他人商品相區別的效果。

商標具備識別性是其獲得注冊的前提條件，但最終能否獲準注冊，還取決于是否具有區別性。商標注冊申請的實質審查中，不僅審查商標的識別性，還審查其區別性。如果申請注冊的商標缺乏區別性，即與他人在先注冊或者初步審定的商標構成相同或者類似商品上的相同或者近似商標的，則駁回該商標注冊申請；如果申請注冊的商標具備識別性的，則予以初步審定并刊登公告。但在商標注冊申請的實質審查中，商標局有關商標區別性和混淆性的判斷只是一種可能性判斷，難以顧及實際使用情況。然而在異議、評審、侵權案件查處等行政程序和侵權訴訟程序中，尤其應根據被異議人、被申請人和被告一方的請求，綜合考慮其商標構成及實際使用情況，是否因商標知名度的提高使商標顯著性獲得提升，從而就其是否通過使用已取得區別性做出判斷，因此商標的區別性可以通過實際使用獲得。但這里所說的通過使用使商標顯著性提升，是指通過較長時間使用、商標已建立較高市場聲譽和形成相關公眾群體，并且應當達到相關公眾客觀上不會將其和其他在先注冊商標相混淆的程度。

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